一是國家工作人員（包括離職的）近親屬或與其關(guān)系密切的人自身對其他國家工作人員的影響力，屬于非權(quán)力性影響力；另一個是國家工作人員（包括離職的）對其他國家工作人員的影響力，屬于權(quán)力性影響力，只有擔(dān)任一定的領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)，才具有這一影響力。

【資料圖】

網(wǎng)友詢問：

給領(lǐng)導(dǎo)的司機(jī)送禮，能否構(gòu)成利用影響力受賄罪？

廣東凱成律師事務(wù)所陳志華律師解答：

應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為利用影響力受賄罪

斡旋型受賄罪，《刑法》第三百八十八條，國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財物或者收受請托人財物的，以受賄論處。

利用影響力受賄罪，第三百八十八條之一，國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，通過該國家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財物或者收受請托人財物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實(shí)施前款行為的，依照前款的規(guī)定定罪處罰。

“關(guān)系密切的人”，相關(guān)的法律和司法解釋尚未作出明確的規(guī)定，一般是指與國家工作人員（離職的國家工作人員）存在以下集中情況：

1、基于血緣產(chǎn)生的除了近親屬之外的其他親屬關(guān)系；

2、基于學(xué)習(xí)、工作產(chǎn)生的同學(xué)、師生、校友、同事關(guān)系；

3、基于地緣產(chǎn)生的同鄉(xiāng)關(guān)系；

4、基于感情產(chǎn)生的朋友、戀人、情人關(guān)系；

5、基于利益產(chǎn)生的客戶、共同投資人、合同、債權(quán)債務(wù)關(guān)系；基于其他關(guān)系產(chǎn)生的互相信任相互借助的其他關(guān)系人。

廣東凱成律師事務(wù)所陳志華律師解析：

一是國家機(jī)關(guān)專職司機(jī)受賄屬于斡旋受賄情形。在我國刑法中，受賄罪入罪情形包括兩種，一種是普通受賄，一種是斡旋受賄。兩種情形的主要區(qū)別是國家工作人員收受或索取賄賂是否直接利用自身公務(wù)職權(quán)為他人謀取利益。刑法第388條情形規(guī)定:“國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財物或者收受請托人財物的，以受賄論處。”

國家機(jī)關(guān)專職司機(jī)，一般具有正式的編制，屬于干部序列，其職責(zé)本身只是為機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)駕駛車輛，通常并不具有受賄的條件，但又確實(shí)因工作上易于接觸領(lǐng)導(dǎo)干部容易成為行賄的對象。

從實(shí)質(zhì)上看，專職司機(jī)之所以能夠收受賄賂、能夠?yàn)樗酥\取不正當(dāng)利益，恰恰是利用其職責(zé)或工作的便利條件，而這種便利條件又恰恰是在國家機(jī)關(guān)從事職務(wù)的行為。

從工作性質(zhì)看，不能否定專職司機(jī)所從事駕駛車輛的職責(zé)不是公務(wù)行為，只有分工的不同，并無性質(zhì)上的差別。據(jù)此也可推斷，專職司機(jī)將所駕駛車輛侵吞或駕車逃逸的，理應(yīng)成立貪污罪而非盜竊罪。因此，擁有正式編制的國家機(jī)關(guān)專職司機(jī)利用本人地位形成的便利條件，通過領(lǐng)導(dǎo)干部職務(wù)上的行為，為他人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財物或者收受請托人財物的，應(yīng)以受賄罪論而非利用影響力受賄罪。

二是國家機(jī)關(guān)專職司機(jī)不屬于利用影響力受賄罪主體范疇。刑法第388條之一規(guī)定的利用影響力受賄罪主體是國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人。2007年，最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定，特定關(guān)系人是指與國家工作人員有近親屬、情婦(夫)以及其他共同利益關(guān)系的人。

一般認(rèn)為關(guān)系密切人包括特定關(guān)系人，具體包括近親屬、情人、同學(xué)、師生、戰(zhàn)友等。有人認(rèn)為領(lǐng)導(dǎo)干部專職司機(jī)應(yīng)是關(guān)系密切的主要主體之一，理由是司機(jī)與領(lǐng)導(dǎo)干部之間具有緊密的關(guān)系，一些司機(jī)甚至是領(lǐng)導(dǎo)的親信，從而這些人具備了收受賄賂的條件。對此，應(yīng)當(dāng)注意的是司機(jī)與近親屬、情人、戰(zhàn)友等主體的實(shí)質(zhì)區(qū)別，司機(jī)與國家工作人員(主要是領(lǐng)導(dǎo)干部)的關(guān)系是建立在工作職責(zé)上的，是在工作中形成的，而工作職責(zé)又是單位賦予的。司機(jī)利用這種便利收受財物雖然不是利用自身職權(quán)形成的便利條件，卻是利用“地位”形成的便利條件，如專門到某加油站加油或保養(yǎng)，這種情形下的受賄應(yīng)認(rèn)定為受賄罪。

如果通過領(lǐng)導(dǎo)為請托人謀取不正當(dāng)利益，則是第388條的斡旋受賄罪。而近親屬包括離職的國家工作人員等主體是依托與國家工作人員的感情聯(lián)系，并無工作上或職責(zé)上的聯(lián)系，因此不會產(chǎn)生對職責(zé)的褻瀆，不會損害所在單位利益。司機(jī)收受賄賂褻瀆的是自己的職責(zé)，損害的是單位利益，因此從本質(zhì)上看是一種違背職責(zé)的背信行為，而這恰恰是以職務(wù)廉潔性為保護(hù)法益的受賄罪的本質(zhì)特征，而不是不具有任何“守信”義務(wù)的利用影響力受賄罪的根本屬性。因此，非國有單位司機(jī)收受或索取賄賂，通過單位其他工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，應(yīng)以非國家工作人員受賄罪論。反之，擁有正式編制的國家機(jī)關(guān)專職司機(jī)從事上述行為的應(yīng)以斡旋受賄情形的受賄罪論。

陳志華律師補(bǔ)充：

現(xiàn)實(shí)生活中，有些人打著與某國家工作人員"關(guān)系密切"的旗號，收受財物，辦理請托事項(xiàng)。但是如果請托事項(xiàng)沒有辦成，又拒絕退回收受的財物，請托人就感覺自己被“詐騙”了，如何認(rèn)定行為性質(zhì)？是詐騙還是利用影響力受賄呢？詐騙罪的前提是“虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相”。如果受賄人與國家工作人員不存在任何關(guān)系，則可以推定屬于“虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相”，行為人構(gòu)成詐騙罪。如果受賄人與國家工作人員之間確實(shí)存在“密切關(guān)系”，受賄人通過這層關(guān)系收受請托人財物，作為中間人向國家工作人員行賄，或者避開國家工作人員，直接利用其影響力辦理請托事項(xiàng)。在這種情況下，無論請托事項(xiàng)是否辦成，其行為均可構(gòu)成賄賂犯罪而非詐騙罪。

陳志華律師簡介

中山大學(xué)法學(xué)本科，中國人民大學(xué)財政金融學(xué)碩士；16年法律工作，現(xiàn)為廣東凱成律所企業(yè)法律事務(wù)部副主任律師。
擔(dān)任上市公司及多家企業(yè)常年法律顧問，與多家公益組織合作。
婚姻情感家事糾紛;金融犯罪、職務(wù)犯罪